工程案例

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时间:2019-10-18

  EPC主讲人:崔军 主讲人:崔军 自1989年起长期在国外从事国际工程承包项目工作,先后在中东、非洲、亚洲、欧洲工作21年。 在国外工作期间,主要从事过项目索赔、合同管理,驻在国公司的管理和运营,BOT/PPP项目开 发等工作,熟喑国际工程承包市场的历史、现状 及其运作模式。 主讲人:崔军2013/8/13 主讲人:崔军 2013/8/13主题 1、印度尼西亚泗水—马都拉大桥项目:成功与问题的解决 2、沙特麦加轻轨项目:亏损及其教训 3、波兰A2高速公路项目:合同、法律风险以及诉讼和仲裁 中的相关问题 4、尼泊尔水电项目:棘手的问题及其成功解决 印度尼西亚泗水—马都拉跨海大桥项目成功与问题的解决 案例:印尼泗水-马都拉大桥项目 —优惠出口买方信贷 印尼泗水—马都拉跨海大桥项目位于印度尼西亚东爪哇省,系连接印尼第二大城市泗水和马都拉岛的跨海大桥,因跨越马都拉海峡,又称马都拉海峡大桥项 大桥全长5438米,其中主跨434米双塔斜拉桥,主桥全长818米,引桥全长672x2=1344米。两侧堤岸桥由印尼政府出资,由印尼国有公司负责实施。主 桥和引桥2162米由中国政府以优惠出口买方信贷贷款支持,由中国路桥公司承 2008年12月中方完成主桥和马都拉岛侧引桥的建设任务,印尼分包商于2009年5引桥的施工。 案例1:印度尼西亚泗水—马都拉海峡大桥项目13/08/2013 CASINGPLATFORM VIBRATORY HAMMER CRANE JACKING PLATFORM 案例:单价合同与总价合同—工程数量风险的分担 案例:单价合同与总价合同—工程数量风险 CRANE SORING 13/08/2013 10 13/08/2013 11 项目成功与问题的解决 1、工程数量——桩基工程增加与物价调整 2、分包商——技术和分包问题的处理 3、税务问题的处理 2、沙特麦加轻轨项目:亏损及其教训 案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 2010-11-11 15 一、公告情况 2010年10月25中国铁建在上交所和联交所发布公告,公告称,承建 的沙特轻轨项目可能面临41.53(约为6.2亿美元)亿元的亏损。 亏损是因为实际工程数量比签约时预计工程量大幅增加等原因。中 国铁建已根据合同向业主递交了变更及索赔资料,业主承诺在项目 结束后将成立专门委员会,商谈相关索赔和补偿问题。 案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 二、项目及进展情况 2009年2月10,本公司与沙特阿拉伯王国城乡事务部签署《沙特麦加 萨法至穆戈达莎轻轨合同》,该项目正线公里,环形折返 线公里,正线为双线。项目采用EPC+O/M模式,即设计、采购 、施工+运营管理(三年)的模式,施工工期约22个月,计划2010年 10月开通运营。合同总金额66.5亿里亚尔,折合约17.7亿美元,折合 人民币121亿元,约占本公司中国会计准则下2007 年营业收入的6.81 %。该项目为全世界穆斯林朝觐专用铁路,项目意义重大。 2010 年下半年,项目全面进入大规模施工阶段,实际工程数量 比签约时预计工程数量大幅度增加,再加上业主对该项目的2010 运能需求较合同规定大幅提升、业主负责的地下管网和征地拆迁严重滞后、业主为增加新的功能大量指令性变更使部分已完工工程重新调 整等因素影响,导致项目工作量和成本投入大幅增加,计划工期出现 阶段性延误。。 案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 该项目影响重大且受到两国府高度关注,为确保工期进度,该公司在2010年下半年投入了大量人 力、物力和财力,确保了项目主体工程按期完工, 满足了业主有关2010 年11 月开通运营的要求。在 此背景下,导致了合同预计总成本大幅增加。原 本预计的截至2010年9月30日合同总收入人民币 120.70亿元,而实际预计总成本为160.69亿元, 再加上财务费用1.54亿元,该项目预计亏损41.53 亿元。 案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 麦加轻轨项目被称为世界轨道交通建设史上同类项目施工难度最大、建设工期最短、客运能力最 大的地铁工程。中国铁建议标后给出的报价,被 认为是同类工程中价格最低的。 国内同等规模的轻轨项目,从设计到运营需 要三年时间,但本项目自2009年2月开工建设, 将于2010年11月13日开通运营,项目总金额约 17.7亿美元。实际工期仅为16个月,历史上绝无 仅有。 案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 麦加是伊斯兰教的第一圣城,轻轨项目起于加马拉站,经米纳、穆茨达里法赫,至终点阿拉法特 站。正线%)。正线为双线, 全线共设九座车站,其中高架站七座,另设一座 车辆段,轻轨最高运送能力为每小时7万2千人。 案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 4、工期慢拆迁难案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 中国 2010-11-11 21 QWY 2010年9月23日,中国铁建员工在进行沙特麦加轻轨铁路项目 标志全线贯通的最后一根钢轨就位。 1、承包商对当地市场不熟悉。 2、设计和施工标准规范不熟悉。 3、承包商可能根本没有充分理解EPC合同中的“业 主要求”。 4、投标报价过低。 5、对当地法律限制和风俗文化不了解。 6、对EPC项目运作与EPC合同不熟悉。 7、国际工程经验缺乏。 8、商业合同当成政治任务 案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 亏损及其教训——典型案例的反思 1、议标+承包商报价+预计利润=项目巨额亏损 2、EPC项目:中国企业的劣势 设计是软肋,标准和规范是障碍,管理不力是问题 3、波兰A2高速公路项目: 合同、法律风险以及诉讼和仲裁中 的相关问题 波兰A2高速公路地理位置 波兰A2公路项目线年初,波兰A2高速公路项目公开招标,中波联合 体迅速应标。在A2高速公路五个标段中,A、C标段最 长,分别为29公里和20公里,竞争也最为激烈,经过激 烈搏杀,以中海外为首的中波联合体最终以13亿波兰兹 罗提(约合4.47亿美元,约30.49亿人民币)的价格获 得A、C两个标段的合同,成为中国公司在欧盟国家获得 的首个大型基建项目。 2009年9月28日中波双方签约,其中A标段29.239公里中标价为261,642,921.75 美元,单位公里造价 894.84 185,349,695.95美元,单位公里造价925.17万美元。总工期32个月。 A标工程内容 项目简介:A标段长度29.239公里,包括以下内容的设计和施工:既有设施的拆除、高速公路、 连接线、旅行服务区、建设收费站、对有冲突的 道路进行改建、建造桥梁、技术服务通道、应急 道及应急道的出入口、高速公路排水系统、环境 保护设施、高速公路沿线附属建筑所需要的基础 设施、照明和通讯设备、交通管理系统、街道元 素和相关的标志、道路交通安全设施等。 合同总额:754,588,186.3兹罗提,约26184.21 万美元(1美元=2.8840兹罗提)。 C标工程内容 项目简介:C标段长度20.034Km公里,包括以下内容的设计和施工,既有设施的拆除、高速公 路、连接线、旅行服务区、建设收费站、对有冲 突的道路进行改建、建造桥梁、技术服务通道、 应急道及应急道的出入口、高速公路排水系统、 环境保护设施、ManBetX客户端!高速公路沿线附属建筑所需要的 基础设施、照明和通讯设备、交通管理系统、街 道元素和相关的标志、道路交通安全设施等。 合同总额:534548 523.13兹罗提,约 18534.97万美元(1美元=2.8840兹罗提)。 低价中标遭受欧洲公司质疑 •中海外中标消息传出后,争议四起。很多参与竞标的欧洲公 司都觉得不可思议,它们认为这个价格太低了,根本不可能 盈利。 •事实上,自2009年工程中标伊始,“中国用超低投标价格赢 得工程”的说法就屡现西方媒体报端。中方中标4.47亿美元 (约合13亿兹罗提)的报价,还不到波兰国道和高速公路总 局给这一项目打的预算28亿兹罗提价格的一半!法新社也报 道说中国公司称修建每公里高速公路的成本是660万欧元, 比其出价最高的竞争对手低了200%。同时,波兰业界也抱 怨中国公司出价低得令人难以置信,并怀疑中国企业在投标 过程中使用了不正当手段。 •中海外由此遭遇了“低价倾销”的指责。波兰建筑行业协会向 欧盟提起诉讼,指称中海外是“在中国政府支持下以低于成 本价的价格竞标,故意以低价取胜来占领欧洲基建市场”。 不过,这一诉讼请求最终没有得到欧盟的支持。 A2高速公路大事记 1、2009年10月,组成项目经理部进场。 2、2010年6月23日,随着波兰马佐夫舍省维斯基特基县 Nowa Wie社区的一声巨响,当地一座旧桥被爆破拆除, 中海外联合承包的A2高速公路项目正式开工。 3、2010年11月,更换原项目经理部 4、2011年6月2日,承包商发出终止合同通知 5、2011年6月13日,业主发出终止合同通知 6、2011年6月27日,终止合同通知生效 7、2011年7月28日,业主与法国万喜、当地承包商签署AC 标施工合同 专用合同条件的规定 1.1.6.5法律 20.2争端裁决委员会的任命 20.5友好解决 20.6仲裁 20.6争端的解决 争端将由业主总部所在的高等法院来进行裁决终止合同的后果 1、合同罚款10%(130millionPLN) 2、第一标和第二标的差价(200mil 3、1年期高速公路收费损失(411.7mil) 合计:7.147亿兹罗提(折合2.65亿美元)波兰A2高速公路项目涉及的法律问题 7、双边投资保护协定FIDIC合同黄皮书终止合同规定 16.2由承包商终止 (a)承包商在根据第16.1款[承包商暂停工作的权利]的规定,就未能遵循第2.4款[业主的资金安排]规定的事项发出通知后42天内,仍未收到合理的证据; (c)在第14.7款[付款]规定的付款时间到期后42天内,承包商仍未收到根据期中付款证书的应付款额(按照第2.5款[业主的索赔]规定的扣减部分除外); (g)业主破产或无力偿债,停业清理,已有对其财产的接管令或管理令,与债权人达成和解,或为其债权人的利益在财产接管人、受托人或管理人的监 督下营业,或采取了任何行动或发生任何事件(根据有关适用法律)具有与 前述行动或事件相似的效果。 在上述任何事件或情况下,承包商可通知业主,14天后终止合同。但在(f)获(g)项情况下,承包商可发出通知立即终止合同。 承包商做出终止合同的选择,不应影响其根据合同或其他规定所享有的其他任何权利。 索赔的程序(ClaimProcedure) 合同依据:1999年FIDIC合同第20条:索赔、争议和仲裁36 承包商认为有权对工期和费用 索赔(第20.1款) 承包商发出通知、描述事件或 丧失权利(第20.1款) 承包商保留当时的记录和工程 师检查文件(第20.1款) 承包商递交全部索赔和支持文 件(第20.1款) 工程师原则回复、批准或否决 索赔(第20.1款) 工程师签发实际发生金额 (第20.1、14.6款) 工程师根据第3.5款同意或作出 决定(第20.1款) 第20.4款规定的可能的争议 最多28天 最多42天 最多28天 Q1:工程师否决索赔是否构成实质性违约? Q2:能否使用16.4要求业主退回保函 16.4终止时的付款 在根据第16.2款[由承包商终止]的规定发出的终止通知生效后,业主应迅速: (b)按照第19.6款[自主选择终止、付款和解除]的规定,向承包商付款;以及 (c)付给承包商因此项终止而蒙受的任何利润损失、或其他损失或损害的款额。 Q3:应诉及其证据 反诉:提出什么主张,证据在哪?证明力如何?Q4:能否在中国起诉工程师和业主? 以侵权为由在中国起诉波兰A2项目监理工程师和业主,减轻波兰法院判决给我联合体带来的影响。 运用中国法律和法院管辖,对抗波兰法院的判决, 维护我方合法权益。 我联合体在履约过程中遭受业主和监理工程师的不公平待遇和歧视性待遇,以监理工程师和业主侵权为由起诉。 (1)监理工程师违反职业操守和FIDIC合同第3.5款工程师应作出“公平”决定的规定,对承包商在履约过程中提出的索赔要求,包括 在现场发现考古地点,承包商要求补偿的要求都全部否定,侵害了承 包商的合法权益和财产权,造成了承包商的经济损失。 (2)监理工程师刻意压低和不承认承包商提出的工程结算款,导致承包商无法获得他应得的工程价款,增加了承包商的现金投入,加大 了承包商的融资成本,造成承包商资金链的断裂,侵害了承包商获得 已完成工程价款的权利,造成了承包商的经济损失。 (3)工程师采取不公平待遇做法,在设计文件报批上,拒绝我方提出的分部位审批桥梁设计的方案。如果波兰建筑法没有要求整体报批, 则工程师工作失职,导致我方设计无法及时开工,并导致我方工期紧 张,不得不赶工,增加了项目成本。(需要查明:第一、在其他3个 标段,工程师是否分阶段签发施工许可,而对我方要求必须整体报批; 第二、波兰建筑法是否允许分阶段报批,还是必须整体报批) Q4:能否在中国起诉工程师和业主? (4)在承包商表示愿意通过与业主谈判继续履约的情况下,业主拒绝与我方谈判。在终止合同后,违反波兰公共 采购法,与其他承包商通过谈判方式签订合同的行为。业 主这种歧视性待遇,剥夺了承包商获得继续履约的权利。 (5)招标文件虚假陈述,表现在项目功能性要求(PFU)表述不清,例如声屏障和桩基工程等等,造成我联合体因 此遭受巨额经济损失。 (6)在合同终止后的工程价款结算过程中,业主和监理工程师不公平地进行工程估价,对我方花费巨资修建的便 道,不予结算,而其他承包商仍在利用我联合体修建的便 道进行施工作业。业主和监理工程师的不公平做法,使我 联合体遭受了巨大经济损失,侵害了我联合体应得的利益。 Q4:能否在中国起诉工程师和业主? 一、“投资”一词,系指依照接受投资缔约一方的法律和法规在其领土内作为投资 的各种财产,主要是 (一)动产和不动产及其他物权; (二)公司股份或其他形式的股权; (三)金钱请求权或具有经济价值的行为请求权; (四)著作权、工业产权、专有技术和工艺流程。 Q5:能否用双边投资保护协定保护承包商 Q5:能否用双边投资保护协定保护承包商 第九条一、缔约双方对本协定的解释或适用所产生的争端应尽可能通过外交途径协 商解决。 二、如在六个月内通过协商不能解决争端,根据缔约任何一方的要求,应将 争端提交专设仲裁庭。 三、专设仲裁庭由三名仲裁员组成。缔约双方应在缔约一方收到缔约另一方 要求仲裁的书面通知之日起的两个月内各委派一名仲裁员。该两名仲裁员应 在被委派后的两个月共同推举一名与缔约双方均有外交关系的第三国国民为 第三名仲裁员。该第三名仲裁员应由缔约双方任命为仲裁庭首席仲裁员。 四、如果在缔约一方收到缔约另一方要求仲裁的书面通知后四个月内专设仲 裁庭尚未组成,缔约双方间又无其他约定,缔约任何一方可以提请国际法院 院长进行必要的任命。如果国际法院院长是缔约任何一方的国民,或由于其 他原因不能履行此项任命,可请国际法院中非缔约任何一方国民的资深法官 进行必要的任命。 五、专设仲裁庭自行制定其程序规则。仲裁庭应依据接受投资缔约一方的法 律、本协定的规定和缔约双方共同承认的国际法原则作出裁决。仲裁庭的裁 决以多数票作出。裁决是终局的,对缔约双方均有拘束力。应缔约任何一方 的请求,专设仲裁庭应说明其作出裁决的依据。 六、缔约各方应负担各自委派的仲裁员的有关费用。首席仲裁员和专设仲裁 庭的有关费用由缔约双方平均负担。 Q6:能够诉状仲裁吗? 2、用尽当地救济Q7:司法协助:能够不承认和不执行吗? 第二十条拒绝承认与执行 对本协定第十六条列举的裁决,有下列情形之一的,不予承认或 执行: (一)按照将承认或执行裁决的缔约一方的法律,裁决是由无管 辖权的法院作出的; (二)根据作出裁决的缔约一方的法律,该裁决尚未生效或不能 执行; (三)根据作出裁决的缔约一方的法律,败诉一方当事人未经法 院合法传唤; (四)当事人被剥夺了答辩的可能性,或在缺乏诉讼行为能力时 被剥夺了应有的代理; (五)将承认或执行裁决的缔约一方境内的法院对于相同当事人 之间就同一诉讼标的案件已经作出了发生法律效力的裁决,或正在进 行审理,或已承认了第三国法院对该案所作的发生法律效力的裁决; (六)裁决的承认或执行有损于将承认或执行裁决的缔约一方法 律的基本原则或公共秩序。 4、尼泊尔水电项目: 项目概况 ----半地下发电厂房土建工程,不含机电。开挖早已完成,业主尚未对机电部分招标,所以一直没有提供 基础处理设计方案,长期停滞。 ----约5km引水隧洞,及4个施工支洞。完成约1/3开挖和临时支护。尚余2/3洞挖,以及所有洞子砼衬砌。 2,工期:44个月,2011年12月7日合同到期。在目前即将合同到期,但完成仅1/3情况下,目前业主未批 准任何延期。 3,合同金额:约11亿卢比(目前1RMB=11.4卢比)合同条件:FIDIC第四版, 业主违约事实与陈述 工程师压低工程款问题1:承包商有权暂停施工吗? 问题2:承包商有权终止合同吗? 问题3:合同规定与当地法律 13/08/2013 53 13/08/2013 54 我的邮箱:

  EPC主讲人:崔军 主讲人:崔军 自1989年起长期在国外从事国际工程承包项目工作,先后在中东、非洲、亚洲、欧洲工作21年。 在国外工作期间,主要从事过项目索赔、合同管理,驻在国公司的管理和运营,BOT/PPP项目开 发等工作,熟喑国际工程承包市场的历史、现状 及其运作模式。 主讲人:崔军2013/8/13 主讲人:崔军 2013/8/13主题 1、印度尼西亚泗水—马都拉大桥项目:成功与问题的解决 2、沙特麦加轻轨项目:亏损及其教训 3、波兰A2高速公路项目:合同、法律风险以及诉讼和仲裁 中的相关问题 4、尼泊尔水电项目:棘手的问题及其成功解决 印度尼西亚泗水—马都拉跨海大桥项目成功与问题的解决 案例:印尼泗水-马都拉大桥项目 —优惠出口买方信贷 印尼泗水—马都拉跨海大桥项目位于印度尼西亚东爪哇省,系连接印尼第二大城市泗水和马都拉岛的跨海大桥,因跨越马都拉海峡,又称马都拉海峡大桥项 大桥全长5438米,其中主跨434米双塔斜拉桥,主桥全长818米,引桥全长672x2=1344米。两侧堤岸桥由印尼政府出资,由印尼国有公司负责实施。主 桥和引桥2162米由中国政府以优惠出口买方信贷贷款支持,由中国路桥公司承 2008年12月中方完成主桥和马都拉岛侧引桥的建设任务,印尼分包商于2009年5引桥的施工。 案例1:印度尼西亚泗水—马都拉海峡大桥项目13/08/2013 CASINGPLATFORM VIBRATORY HAMMER CRANE JACKING PLATFORM 案例:单价合同与总价合同—工程数量风险的分担 案例:单价合同与总价合同—工程数量风险 CRANE SORING 13/08/2013 10 13/08/2013 11 项目成功与问题的解决 1、工程数量——桩基工程增加与物价调整 2、分包商——技术和分包问题的处理 3、税务问题的处理 2、沙特麦加轻轨项目:亏损及其教训 案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 2010-11-11 15 一、公告情况 2010年10月25中国铁建在上交所和联交所发布公告,公告称,承建 的沙特轻轨项目可能面临41.53(约为6.2亿美元)亿元的亏损。 亏损是因为实际工程数量比签约时预计工程量大幅增加等原因。中 国铁建已根据合同向业主递交了变更及索赔资料,业主承诺在项目 结束后将成立专门委员会,商谈相关索赔和补偿问题。 案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 二、项目及进展情况 2009年2月10,本公司与沙特阿拉伯王国城乡事务部签署《沙特麦加 萨法至穆戈达莎轻轨合同》,该项目正线公里,环形折返 线公里,正线为双线。项目采用EPC+O/M模式,即设计、采购 、施工+运营管理(三年)的模式,施工工期约22个月,计划2010年 10月开通运营。合同总金额66.5亿里亚尔,折合约17.7亿美元,折合 人民币121亿元,约占本公司中国会计准则下2007 年营业收入的6.81 %。该项目为全世界穆斯林朝觐专用铁路,项目意义重大。 2010 年下半年,项目全面进入大规模施工阶段,实际工程数量 比签约时预计工程数量大幅度增加,再加上业主对该项目的2010 运能需求较合同规定大幅提升、业主负责的地下管网和征地拆迁严重滞后、业主为增加新的功能大量指令性变更使部分已完工工程重新调 整等因素影响,导致项目工作量和成本投入大幅增加,计划工期出现 阶段性延误。。 案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 该项目影响重大且受到两国府高度关注,为确保工期进度,该公司在2010年下半年投入了大量人 力、物力和财力,确保了项目主体工程按期完工, 满足了业主有关2010 年11 月开通运营的要求。在 此背景下,导致了合同预计总成本大幅增加。原 本预计的截至2010年9月30日合同总收入人民币 120.70亿元,而实际预计总成本为160.69亿元, 再加上财务费用1.54亿元,该项目预计亏损41.53 亿元。 案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 麦加轻轨项目被称为世界轨道交通建设史上同类项目施工难度最大、建设工期最短、客运能力最 大的地铁工程。中国铁建议标后给出的报价,被 认为是同类工程中价格最低的。 国内同等规模的轻轨项目,从设计到运营需 要三年时间,但本项目自2009年2月开工建设, 将于2010年11月13日开通运营,项目总金额约 17.7亿美元。实际工期仅为16个月,历史上绝无 仅有。 案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 麦加是伊斯兰教的第一圣城,轻轨项目起于加马拉站,经米纳、穆茨达里法赫,至终点阿拉法特 站。正线%)。正线为双线, 全线共设九座车站,其中高架站七座,另设一座 车辆段,轻轨最高运送能力为每小时7万2千人。 案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 4、工期慢拆迁难案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 中国 2010-11-11 21 QWY 2010年9月23日,中国铁建员工在进行沙特麦加轻轨铁路项目 标志全线贯通的最后一根钢轨就位。 1、承包商对当地市场不熟悉。 2、设计和施工标准规范不熟悉。 3、承包商可能根本没有充分理解EPC合同中的“业 主要求”。 4、投标报价过低。 5、对当地法律限制和风俗文化不了解。 6、对EPC项目运作与EPC合同不熟悉。 7、国际工程经验缺乏。 8、商业合同当成政治任务 案例:沙特阿拉伯麦加轻轨项目 亏损及其教训——典型案例的反思 1、议标+承包商报价+预计利润=项目巨额亏损 2、EPC项目:中国企业的劣势 设计是软肋,标准和规范是障碍,管理不力是问题 3、波兰A2高速公路项目: 合同、法律风险以及诉讼和仲裁中 的相关问题 波兰A2高速公路地理位置 波兰A2公路项目线年初,波兰A2高速公路项目公开招标,中波联合 体迅速应标。在A2高速公路五个标段中,A、C标段最 长,分别为29公里和20公里,竞争也最为激烈,经过激 烈搏杀,以中海外为首的中波联合体最终以13亿波兰兹 罗提(约合4.47亿美元,约30.49亿人民币)的价格获 得A、C两个标段的合同,成为中国公司在欧盟国家获得 的首个大型基建项目。 2009年9月28日中波双方签约,其中A标段29.239公里中标价为261,642,921.75 美元,单位公里造价 894.84 185,349,695.95美元,单位公里造价925.17万美元。总工期32个月。 A标工程内容 项目简介:A标段长度29.239公里,包括以下内容的设计和施工:既有设施的拆除、高速公路、 连接线、旅行服务区、建设收费站、对有冲突的 道路进行改建、建造桥梁、技术服务通道、应急 道及应急道的出入口、高速公路排水系统、环境 保护设施、高速公路沿线附属建筑所需要的基础 设施、照明和通讯设备、交通管理系统、街道元 素和相关的标志、道路交通安全设施等。 合同总额:754,588,186.3兹罗提,约26184.21 万美元(1美元=2.8840兹罗提)。 C标工程内容 项目简介:C标段长度20.034Km公里,包括以下内容的设计和施工,既有设施的拆除、高速公 路、连接线、旅行服务区、建设收费站、对有冲 突的道路进行改建、建造桥梁、技术服务通道、 应急道及应急道的出入口、高速公路排水系统、 环境保护设施、ManBetX客户端!高速公路沿线附属建筑所需要的 基础设施、照明和通讯设备、交通管理系统、街 道元素和相关的标志、道路交通安全设施等。 合同总额:534548 523.13兹罗提,约 18534.97万美元(1美元=2.8840兹罗提)。 低价中标遭受欧洲公司质疑 •中海外中标消息传出后,争议四起。很多参与竞标的欧洲公 司都觉得不可思议,它们认为这个价格太低了,根本不可能 盈利。 •事实上,自2009年工程中标伊始,“中国用超低投标价格赢 得工程”的说法就屡现西方媒体报端。中方中标4.47亿美元 (约合13亿兹罗提)的报价,还不到波兰国道和高速公路总 局给这一项目打的预算28亿兹罗提价格的一半!法新社也报 道说中国公司称修建每公里高速公路的成本是660万欧元, 比其出价最高的竞争对手低了200%。同时,波兰业界也抱 怨中国公司出价低得令人难以置信,并怀疑中国企业在投标 过程中使用了不正当手段。 •中海外由此遭遇了“低价倾销”的指责。波兰建筑行业协会向 欧盟提起诉讼,指称中海外是“在中国政府支持下以低于成 本价的价格竞标,故意以低价取胜来占领欧洲基建市场”。 不过,这一诉讼请求最终没有得到欧盟的支持。 A2高速公路大事记 1、2009年10月,组成项目经理部进场。 2、2010年6月23日,随着波兰马佐夫舍省维斯基特基县 Nowa Wie社区的一声巨响,当地一座旧桥被爆破拆除, 中海外联合承包的A2高速公路项目正式开工。 3、2010年11月,更换原项目经理部 4、2011年6月2日,承包商发出终止合同通知 5、2011年6月13日,业主发出终止合同通知 6、2011年6月27日,终止合同通知生效 7、2011年7月28日,业主与法国万喜、当地承包商签署AC 标施工合同 专用合同条件的规定 1.1.6.5法律 20.2争端裁决委员会的任命 20.5友好解决 20.6仲裁 20.6争端的解决 争端将由业主总部所在的高等法院来进行裁决终止合同的后果 1、合同罚款10%(130millionPLN) 2、第一标和第二标的差价(200mil 3、1年期高速公路收费损失(411.7mil) 合计:7.147亿兹罗提(折合2.65亿美元)波兰A2高速公路项目涉及的法律问题 7、双边投资保护协定FIDIC合同黄皮书终止合同规定 16.2由承包商终止 (a)承包商在根据第16.1款[承包商暂停工作的权利]的规定,就未能遵循第2.4款[业主的资金安排]规定的事项发出通知后42天内,仍未收到合理的证据; (c)在第14.7款[付款]规定的付款时间到期后42天内,承包商仍未收到根据期中付款证书的应付款额(按照第2.5款[业主的索赔]规定的扣减部分除外); (g)业主破产或无力偿债,停业清理,已有对其财产的接管令或管理令,与债权人达成和解,或为其债权人的利益在财产接管人、受托人或管理人的监 督下营业,或采取了任何行动或发生任何事件(根据有关适用法律)具有与 前述行动或事件相似的效果。 在上述任何事件或情况下,承包商可通知业主,14天后终止合同。但在(f)获(g)项情况下,承包商可发出通知立即终止合同。 承包商做出终止合同的选择,不应影响其根据合同或其他规定所享有的其他任何权利。 索赔的程序(ClaimProcedure) 合同依据:1999年FIDIC合同第20条:索赔、争议和仲裁36 承包商认为有权对工期和费用 索赔(第20.1款) 承包商发出通知、描述事件或 丧失权利(第20.1款) 承包商保留当时的记录和工程 师检查文件(第20.1款) 承包商递交全部索赔和支持文 件(第20.1款) 工程师原则回复、批准或否决 索赔(第20.1款) 工程师签发实际发生金额 (第20.1、14.6款) 工程师根据第3.5款同意或作出 决定(第20.1款) 第20.4款规定的可能的争议 最多28天 最多42天 最多28天 Q1:工程师否决索赔是否构成实质性违约? Q2:能否使用16.4要求业主退回保函 16.4终止时的付款 在根据第16.2款[由承包商终止]的规定发出的终止通知生效后,业主应迅速: (b)按照第19.6款[自主选择终止、付款和解除]的规定,向承包商付款;以及 (c)付给承包商因此项终止而蒙受的任何利润损失、或其他损失或损害的款额。 Q3:应诉及其证据 反诉:提出什么主张,证据在哪?证明力如何?Q4:能否在中国起诉工程师和业主? 以侵权为由在中国起诉波兰A2项目监理工程师和业主,减轻波兰法院判决给我联合体带来的影响。 运用中国法律和法院管辖,对抗波兰法院的判决, 维护我方合法权益。 我联合体在履约过程中遭受业主和监理工程师的不公平待遇和歧视性待遇,以监理工程师和业主侵权为由起诉。 (1)监理工程师违反职业操守和FIDIC合同第3.5款工程师应作出“公平”决定的规定,对承包商在履约过程中提出的索赔要求,包括 在现场发现考古地点,承包商要求补偿的要求都全部否定,侵害了承 包商的合法权益和财产权,造成了承包商的经济损失。 (2)监理工程师刻意压低和不承认承包商提出的工程结算款,导致承包商无法获得他应得的工程价款,增加了承包商的现金投入,加大 了承包商的融资成本,造成承包商资金链的断裂,侵害了承包商获得 已完成工程价款的权利,造成了承包商的经济损失。 (3)工程师采取不公平待遇做法,在设计文件报批上,拒绝我方提出的分部位审批桥梁设计的方案。如果波兰建筑法没有要求整体报批, 则工程师工作失职,导致我方设计无法及时开工,并导致我方工期紧 张,不得不赶工,增加了项目成本。(需要查明:第一、在其他3个 标段,工程师是否分阶段签发施工许可,而对我方要求必须整体报批; 第二、波兰建筑法是否允许分阶段报批,还是必须整体报批) Q4:能否在中国起诉工程师和业主? (4)在承包商表示愿意通过与业主谈判继续履约的情况下,业主拒绝与我方谈判。在终止合同后,违反波兰公共 采购法,与其他承包商通过谈判方式签订合同的行为。业 主这种歧视性待遇,剥夺了承包商获得继续履约的权利。 (5)招标文件虚假陈述,表现在项目功能性要求(PFU)表述不清,例如声屏障和桩基工程等等,造成我联合体因 此遭受巨额经济损失。 (6)在合同终止后的工程价款结算过程中,业主和监理工程师不公平地进行工程估价,对我方花费巨资修建的便 道,不予结算,而其他承包商仍在利用我联合体修建的便 道进行施工作业。业主和监理工程师的不公平做法,使我 联合体遭受了巨大经济损失,侵害了我联合体应得的利益。 Q4:能否在中国起诉工程师和业主? 一、“投资”一词,系指依照接受投资缔约一方的法律和法规在其领土内作为投资 的各种财产,主要是 (一)动产和不动产及其他物权; (二)公司股份或其他形式的股权; (三)金钱请求权或具有经济价值的行为请求权; (四)著作权、工业产权、专有技术和工艺流程。 Q5:能否用双边投资保护协定保护承包商 Q5:能否用双边投资保护协定保护承包商 第九条一、缔约双方对本协定的解释或适用所产生的争端应尽可能通过外交途径协 商解决。 二、如在六个月内通过协商不能解决争端,根据缔约任何一方的要求,应将 争端提交专设仲裁庭。 三、专设仲裁庭由三名仲裁员组成。缔约双方应在缔约一方收到缔约另一方 要求仲裁的书面通知之日起的两个月内各委派一名仲裁员。该两名仲裁员应 在被委派后的两个月共同推举一名与缔约双方均有外交关系的第三国国民为 第三名仲裁员。该第三名仲裁员应由缔约双方任命为仲裁庭首席仲裁员。 四、如果在缔约一方收到缔约另一方要求仲裁的书面通知后四个月内专设仲 裁庭尚未组成,缔约双方间又无其他约定,缔约任何一方可以提请国际法院 院长进行必要的任命。如果国际法院院长是缔约任何一方的国民,或由于其 他原因不能履行此项任命,可请国际法院中非缔约任何一方国民的资深法官 进行必要的任命。 五、专设仲裁庭自行制定其程序规则。仲裁庭应依据接受投资缔约一方的法 律、本协定的规定和缔约双方共同承认的国际法原则作出裁决。仲裁庭的裁 决以多数票作出。裁决是终局的,对缔约双方均有拘束力。应缔约任何一方 的请求,专设仲裁庭应说明其作出裁决的依据。 六、缔约各方应负担各自委派的仲裁员的有关费用。首席仲裁员和专设仲裁 庭的有关费用由缔约双方平均负担。 Q6:能够诉状仲裁吗? 2、用尽当地救济Q7:司法协助:能够不承认和不执行吗? 第二十条拒绝承认与执行 对本协定第十六条列举的裁决,有下列情形之一的,不予承认或 执行: (一)按照将承认或执行裁决的缔约一方的法律,裁决是由无管 辖权的法院作出的; (二)根据作出裁决的缔约一方的法律,该裁决尚未生效或不能 执行; (三)根据作出裁决的缔约一方的法律,败诉一方当事人未经法 院合法传唤; (四)当事人被剥夺了答辩的可能性,或在缺乏诉讼行为能力时 被剥夺了应有的代理; (五)将承认或执行裁决的缔约一方境内的法院对于相同当事人 之间就同一诉讼标的案件已经作出了发生法律效力的裁决,或正在进 行审理,或已承认了第三国法院对该案所作的发生法律效力的裁决; (六)裁决的承认或执行有损于将承认或执行裁决的缔约一方法 律的基本原则或公共秩序。 4、尼泊尔水电项目: 项目概况 ----半地下发电厂房土建工程,不含机电。开挖早已完成,业主尚未对机电部分招标,所以一直没有提供 基础处理设计方案,长期停滞。 ----约5km引水隧洞,及4个施工支洞。完成约1/3开挖和临时支护。尚余2/3洞挖,以及所有洞子砼衬砌。 2,工期:44个月,2011年12月7日合同到期。在目前即将合同到期,但完成仅1/3情况下,目前业主未批 准任何延期。 3,合同金额:约11亿卢比(目前1RMB=11.4卢比)合同条件:FIDIC第四版, 业主违约事实与陈述 工程师压低工程款问题1:承包商有权暂停施工吗? 问题2:承包商有权终止合同吗? 问题3:合同规定与当地法律 13/08/2013 53 13/08/2013 54 我的邮箱:

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